吴中律师
律师观点分析
前言
员工作为被派遣员工，由人力资源公司派遣至实际用工公司从事研发岗位。用工公司以员工连续两年绩效考核低下为由将员工退回派遣公司，派遣公司据此解除劳动合同。吴中律师团队代理员工提起仲裁，仲裁委认定用工公司属于违法退工，派遣公司构成违法解除，裁决派遣公司支付赔偿金、欠付工资，实际用工公司承担连带责任。
一、案情简介
黄女士与A公司（即派遣公司）签订以完成一定工作任务为期限的劳动合同，被派遣至B公司（即用工公司）担任前端研发工程师。用工公司以连续两年绩效考核等级C为由，将黄女士退回派遣公司，派遣公司据此解除劳动关系。
黄女士申请仲裁：确认劳动关系、主张违法解除赔偿金、饭卡余额对应的工资差额、解除前后欠付工资。
二、律师观点
接受黄女士仲裁委托后，吴中律师团队整理劳动合同、解除通知书、工资条、考核相关材料、快递签收记录等证据，围绕劳务派遣模式下退工与解除合法性、绩效考核的举证责任、劳务派遣连带赔偿责任、解除时间认定等核心争议制定仲裁代理方案。
一、用工公司以绩效不达标退回被派遣员工，应当对考核事实、考核制度履行民主及公示告知程序承担完整举证义务，举证不能属于违法退工
公司的绩效考核制度应当向员工公示告知，考核结果需要送达员工确认。本案中，用工公司提交的考评汇总表为单方制作，无员工确认，也不能证明考核制度已经向员工送达告知，微信聊天记录不足以证实绩效不达标事实，应承担举证不能后果，构成违法退工。
二、派遣公司依据用工公司的违法退工决定直接解除劳动合同，同样构成违法解除；劳务派遣中用工公司违法退工给员工造成损害，派遣公司与用工公司承担连带赔偿责任
在用工公司退工本身违法的前提下，派遣公司直接依据该退工通知解除劳动合同，该解除行为同样违法。依据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条规定，用工公司给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣公司与用工公司承担连带赔偿责任。
三、解除通知实际签收日期为劳动关系解除时间；出勤记录、工资发放记录由派遣公司与用工公司保管，不能提交则承担举证不利后果
解除通知邮寄后，以员工实际签收日期作为劳动关系解除时间。在劳务派遣关系中，用工公司掌握考勤，派遣公司掌握工资发放材料，本案中，用工公司与派遣公司双方均无法提交完整考勤、工资发放凭证，故仲裁委采信员工关于出勤、工资标准的主张，裁决支付欠付工资。
三、案件结果
经审理，仲裁委采纳吴中律师团队的核心代理意见，做出如下裁决：派遣公司与员工之间存在劳动关系；派遣公司应向员工支付违法解除劳动合同赔偿金，用人公司承担连带赔偿责任；派遣公司应向员工支付应付工资，并承担连带赔偿责任。
在此提醒广大受劳务派遣的员工，遭遇用工公司退回，要重点核查考核制度是否告知本人、考核结果是否送达；用人公司违法退工之后若派遣公司直接以此为由解除员工，同样构成违法解除，两家公司要承担连带赔偿；实际解除时间以员工签收解除文书为准。
（特此说明：出于保护当事人隐私的目的，案例中使用的称呼、日期、金额、仲裁院、审理法院均与原裁决或判决进行了调整，不会泄露当事人的任何信息。）